曾满生律师成功案例分析3

聚众斗殴罪罪案例

上诉人：谭X，男， 19X年X月1日出生，汉族，技工文化，湖南省X县X镇X1X组人，因犯聚众斗殴罪现羁押于X县看守所。

上诉请求：请求二审法院查明本案情节，正确适用法律，根据本人家庭特殊困难，对上诉人依法从轻处罚，适用缓刑。

事实与理由：上诉人谭X于2014年9月18日接到X县人民法院（2014）刑初字第110号刑事判决书，X县人民法院以上诉人谭X犯有聚众斗殴罪判处上诉人有期徒刑一年十个月，上诉人认为：X县人民法院的判决未充分考虑本案所依法具有的从轻、减轻处罚的情节，未充分考虑本人家庭特别困难的实际情况，现依法上诉，请X市中级人民法院查清本案情节，对上诉人从轻处罚，依法改判为缓刑，理由如下：

一、上诉人目前家庭条件上适用缓刑。上诉人的家庭特别困难，上诉人是独子，父亲前几年去世，上有七十五岁的老母亲，下有四个未成年小孩。上诉人前妻是赌鬼，2007年因欠巨额赌债抛下儿女离家出走多年，后离婚。现妻子在医院上班，工资不高，对上诉人家不管不问，组合家庭随时有离婚的危险。今年三月上诉人母亲摔断大腿，至今瘫痪在床，需要专人照顾，而家中妹妹已嫁他人。上诉人四个小孩中，大的十七岁，今年当兵去了，两个小的才八、九岁，都在读书，需要每天有人照顾生活起居，而上诉人的妻子仍然对老人、小孩不管不问，基本几个月都不回家了。一审对上诉人的判决，对他们是致命的重大打击，特别是上诉人的二女现在宜章一中读高二，成绩一直在全校前三十名，因为上诉人的原因，这段时间上诉人女儿情绪一直很难平静。上诉人怕“判了一个死了一片”，避免造成造成上诉人家破人亡。因此，上诉人恳请上级法院照顾我的特殊情况，在我悔罪认错的基础，给上诉人一个悔过自新的机会，给我照顾照料家庭子女的机会，对我缓刑处罚，让我尽自己应尽忠孝之责，照顾好瘫痪在床的母亲的同时，教育好我的子女，让他们今后更好地回报社会，奉献社会，同时，我今后一定遵纪守法，服从管理，再不做任何违法之事。

二、从案情上说，上诉人并没有主动聚众斗殴，主观恶性不大，在情节条件上也适用缓刑。（一）、上诉人没有聚众斗殴的犯意和动机。1、本案发生的原因是X矿业有限公司的尾砂水使用及尾砂沉淀池清理争议，归根究底是因民事纠纷而发生的争议。双方之间除此之外并无私仇，也不存在互相报复对方，相反双方的个别被告人互相认识，甚至有一定的交情，之所以会发生本案，原因是双方在争议权利过程中采取措施不当，而真正的权利所有人对尾砂水及沉淀池的管理又存在瑕疵，从而引发争议。该争议与争女人、寻刺激、争强好胜，复仇争霸等非法动机有本质的区别。2、邝卫兵、李X、谭X、曾X作为合伙人，2012年2月14日与X矿业有限责任公司总工办签订了《粗选细泥尾砂沉淀池清理协议书》，表明上诉人等人是合法取得沉淀池的清理和尾砂水使用权的，谭X等人接驳尾水、清理沉淀池的行为并不违法。在自己的合法权益受到损害后，合伙人商议处理方案并非犯罪预备，在合伙人商议争议解决方案时谭X一直是主张与对方谈判、协商。证明这一主观意愿表现在证据上有被告人谭X的多次供述，同案的李X、曾X的供述及证人段X的证词，有在168饭店吃饭互相协商的事实证实。这些事实证明上诉人去瑶X是为解决纠纷而不是去打架斗殴。3、上诉人谭群义等人在上午与对方协商不成后从瑶X返回宜章的行为证实：上诉人的主观意愿和目的是谈用水问题，而非斗殴，否则到瑶岗仙饭店前或在沉淀池的工作面上均可以斗殴，而实现自己的目的和动机。事实恰恰相反，上诉人选择了回避，不正面与对方发生冲突，选择回家。其目的就是希望双方不要发生斗殴行为，但不想发生的事却在对方的预谋下发生了，该行为的发生本出乎谭X一方的意外，由此可以看出，上诉人谭X是没有犯罪动机和目的的。 （二）、上诉人谭X没有具体实施聚众和斗殴的行为，谭X等人在驾车正常行驶时遭到对方设障阻挡、攻击、殴打，完全处于被动挨打的受害人地位。在对方设障挡车，持械殴打过程中，为避免自己的人身、财产遭到不法侵害，做出正当的防卫，亦是为了保护自身的安全。除此之外，谭X没有实施任何法律上，事实上的过分斗殴行为，社会危害相对较小。

三、上诉人从法律条件上也适用缓刑。 该案发生以后，上诉人主动到公安机关投案自首，并如实交代了自己的全部罪行，已被一审法院认定自首情节，另外上诉人认罪悔罪态度较好，在一审法庭当庭认罪，足以显示上诉人认罪态度诚恳，真实的悔改。

四、社会因素条件上也适用缓刑。上诉人其实在社会表现良好，2006年参与X镇水灾抢险工作，2009年X镇安装路灯，上诉人主动支持电改工作，故对上诉人适用缓刑，也不危害社会安全。

综上所述，上诉人特提出上诉，请求二审法院依法查明事实，能够对上诉人从轻发落为盼！

此呈

X市中级人民法院

上诉人：

2014年9月22日